摘要：《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定：“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規(guī)定處理?！边@個(gè)條款讓勞務(wù)外包的發(fā)包人很緊張，深恐其使用的勞務(wù)外包一不小心被認(rèn)定為勞務(wù)派遣。于是，如何區(qū)分勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包，如何瀝青二者之間的界限就顯得尤為重要。

　　1、法律適用不同。勞務(wù)外包適用合同法，更多崇尚當(dāng)事人的意思自治，法無禁止即自由;勞務(wù)派遣則適用勞動(dòng)合同法，勞動(dòng)合同法屬于社會(huì)法范疇，帶有一定的公法性質(zhì)，更多體現(xiàn)對(duì)勞動(dòng)者這一弱勢(shì)群體的關(guān)照，比如用工單位在具備法定退回條件時(shí)方可向勞務(wù)派遣單位退回勞動(dòng)者，不得隨意退回。

　　2、對(duì)勞動(dòng)者的管理權(quán)限不同。勞務(wù)外包中，從事外包勞務(wù)的勞動(dòng)者由承包人直接管理，發(fā)包人不得直接對(duì)其進(jìn)行管理，發(fā)包人的各種規(guī)章制度也并不適用于從事外包勞務(wù)的勞動(dòng)者，否則就相當(dāng)于一只腳邁入了勞務(wù)派遣的門檻;勞務(wù)派遣中的勞動(dòng)者，主要由用工單位直接管理，用工單位的各種規(guī)章制度適用于被派遣勞動(dòng)者。對(duì)勞動(dòng)者管理權(quán)限的不同，是勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣zui核心的區(qū)別，要想做到“真外包”，發(fā)包人必須切斷對(duì)從事外包勞務(wù)勞動(dòng)者的直接管理，發(fā)包人的要求、指令zui好直接下達(dá)給承包人在外包勞務(wù)現(xiàn)場指派的管理人員。

　　3、勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)不同。勞務(wù)外包中的核心要素是工作成果，發(fā)包人關(guān)注的是承包人交付的工作成果，至于承包人如何完成工作，發(fā)包人并不關(guān)心，承包人只有在工作成果符合約定時(shí)才能獲得相應(yīng)的外包費(fèi)用，從事外包勞務(wù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)與發(fā)包人無關(guān);勞務(wù)派遣中的核心要素是勞動(dòng)過程，勞務(wù)派遣單位對(duì)被派遣勞動(dòng)者的工作結(jié)果不負(fù)責(zé)任，被派遣勞動(dòng)者有可能“成事”，也可能“敗事”，成敗的風(fēng)險(xiǎn)由用工單位承擔(dān)。

　　4、用工風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)不同。勞務(wù)外包中，承包人招用勞動(dòng)者的用工風(fēng)險(xiǎn)與發(fā)包人無關(guān)，發(fā)包人與承包人自行承擔(dān)各自的用工風(fēng)險(xiǎn)，各自的用工風(fēng)險(xiǎn)完全隔離;勞務(wù)派遣作為一種勞動(dòng)用工方式，用工單位系勞務(wù)派遣三方法律關(guān)系中的一方主體，需承擔(dān)一定的用工風(fēng)險(xiǎn)，比如勞務(wù)派遣單位違法給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，用工單位與勞務(wù)派遣單位需承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　5、經(jīng)營資質(zhì)要求不同。勞務(wù)外包中的承包人一般都沒有特別的經(jīng)營資質(zhì)要求，除非有特別法的規(guī)定;勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同法規(guī)定設(shè)立的、獲得勞務(wù)派遣行政許可的法人實(shí)體。

　　6、會(huì)計(jì)處理不同。在勞務(wù)外包活動(dòng)中，承包人在發(fā)包人支付的外包費(fèi)用中向從事勞務(wù)外包工作的勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬，勞務(wù)外包費(fèi)用不納入發(fā)包人的工資總額;在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統(tǒng)計(jì)范圍，具體包括用工單位負(fù)擔(dān)的基本工資、加班工資、績效工資以及各種津貼、補(bǔ)貼等，但不包括因使用勞務(wù)派遣人員而支付的管理費(fèi)用和其他用工成本。